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定金概述 |
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| 作者：合同律师 发表时间：2008年 版权：合同律师 免费法律咨询>> | 合同法网推荐 |
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（本站内容均由专业律师根据现行合同法、民法、司法解释、法理通说进行严格审核，尽力做到观点精准，但对正确性不作任何承诺，所有内容资料仅供参考。如浏览者发现本站内容有严重错误，可能误导大众，恳请通过邮件方式告知我们，我们将及时纠正，谢谢！） 定金概述 《担保法》第八十九条规定：“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。” 《担保法》第九十条规定：“定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。” （一）定金的概念 定金，是指为担保债权，依当事人双方的约定，一方于合同履行前给付对方的一定金钱。定金是一种担保的方式，具有以下含义： 1、定金是债权的担保 定金的目的是为了确保债权的实现。正因为定金的目的在于担保合同的履行，所以定金只能于合同履行前交付。至于其为合同订立时还是订立后交付的，则在所不问，但不能于合同履行中或履行后给付。(www.hetong365.com) 2、定金是金钱担保 债权担保分为人的担保和物的担保。定金既不是人的担保，也不是物的担保，而是金钱担保。由于定金是金钱担保，因而定金只能以金钱充之，亦即定金不能为人的一般信用，也不应是金钱以外的物， 3、定金是依照当事人双方约定由一方即债务人向对方即债权人交付的金钱 定金是由当事人一方向另一方给付的，因而只能由收受定金的债权人一方所有。若一方未依法律规定或者双方的约定将定金交付给对方，则所规定或约定的金钱数额不为定金。(www.hetong365.com) 4、定金于债务人履行债务后应当抵作价款或者收回 定金交由债权人后虽发生所有权的转移，但其是以担保债权为目的的，因此在债务人履行债务后，债权人应将收受的定金返还给债务人或者抵作价款。(www.hetong365.com) （二）定金的种类 定金是一种古老的担保方式，在现代各国法律中也普遍规定为一种担保方式。定金大体上可以分为以下五种： 1、立约定金。立约定金是为了保证正式订立合同而交付的定金。这种定金的双方一般有预约，为保证正式订立合同，在合同订立前由一方向另一方交付定金。给付定金的一方如不订立正式合同，则失去给付的定金，收受定金的一方如不订立正式合同，则应加倍返还定金。(www.hetong365.com) 2、成约定金。成约定金是以其交付为合同成立的要件。因定金的交付，合同才成立；若不交付定金，则合同不成立。(www.hetong365.com) 3、证约定金。证约定金是为了证明合同成立而交付的，定金的交付即为合同成立的证明。(www.hetong365.com) 4、违约定金。违约定金以违约赔偿为目的的定金。交付定金后，如交付的一方不履行合同，则收受定金的一方得没收定金而不给予返还；而收受定金的一方不履行合同时应加倍返还定金。这种定金的作用类似于违约金。(www.hetong365.com) 5、解约定金。解约定金是当事人一方保留解除合同权利的代价。交付定金的一方可以丧失定金为代价而解除合同；收受定金的一方亦得以双倍返还定金为代价而解除合同。也就是说，若交付定金的一方解除合同，则丧失定金；若收受定金的一方解除合同，则应双倍返还定金。(www.hetong365.com) 关于我国法律中定金的性质，学者中有不同的认识，主要有违约金说、双重属性说、多重属性说、解约定金说等观点。就定金的具体性质而言，不应当一概地认为属于哪一种类型的定金，应依当事人的约定而定，只要其约定不违反法律的禁止性规定，就应承认其约定的定金的性质。《担保法解释》第115条规定：“当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金的一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。”这里所指的当事人约定的定金即是立约定金。该解释第116条规定： “当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效。”这里所指的当事人约定的定金则是成约定金。但是在当事人无另外约定时，定金应理解为解约定金。从我国司法实务上看，也已承认一般定金的解约定金属性。《担保法解释》第117条明确规定，“定金交付后交付定金的一方可以按照合同的约定以丧失定金为代价而解除主合同，收受定金的一方可以双倍返还为代价解除主合同。对解除主合同后责任的处理，适用《中华人民共和国合同法》的规定。” （三）定金的特征 定金担保具有以下法律特征： 1、定金具有从属性 定金是由当事人双方在定金合同中约定的，有关定金的约定可以在主合同中写明，也可以单独订立合同，但定金合同为主合同的从合同，具有从属性。定金合同以主合同的有效存在为存在前提，随主合同的存在而存在，随主合同的消灭而消灭。(www.hetong365.com) 2、定金以交付为成立条件 定金虽是由当事人在定金合同中约定的，但定金担保只有在交付后才能成立。虽有当事人双方关于定金的约定，但应交付定金的一方当事人未实际将定金交付给对方的，定金担保不能成立。(www.hetong365.com) 3、定金须于合同履行前交付 因为定金是担保债权的，因而只能于合同规定的债务履行期前交付。若债务已经履行债务，则债权人的债权得到实现，定金也就失去目的；若债务人未履行债务，则债务人应当承担民事责任，也无交付定金担保债权的必要。(www.hetong365.com) 4、定金担保的目的是担保双方的债权 其他担保一般仅是担保一方当事人的债权，而定金实际担保当事人双方的债权。定金所担保的合同一般为双务合同，当事人双方都负有相对应的义务，享有相对应的权利。尽管定金是一方交付给对方的，但对方不履行债务时，也须双倍返还定金。因此，定金担保的目的是担保双方的债权。(www.hetong365.com) （四）定金与相关制度的区别 1、定金与违约金的区别 定金与违约金都是当事人一方应向另一方交付的款项，并且都有担保合同履行的作用。但定金与违约金是不同的。其区别主要有以下几项： （1）根本目的不同 定金是以确保债权的实现为根本目的的，因而定金规定于《担保法》中，为债权担保的一种方式；而违约金的根本目的是制裁违约行为，为民事责任的承担方式。也正因为如此，有关定金的约定为独立于主合同的从合同；而关于违约金的约定，为合同内容的一部分。(www.hetong365.com) （2）交付的时间不同 定金只能于合同履行前交付，而违约金只能于当事人一方违约后交付。所以，定金有预先给付和证约的作用，而违约金不具有预先给付和证约的作用。(www.hetong365.com) （3）发生的根据不同 定金是由当事人双方于定金合同中约定的，而违约金则可以是双方约定的，也可以是法定的。(www.hetong365.com) （4）确定的标准不同 定金的数额不能超过法律规定的数额，超过规定数额的定金为无效。而违约金因具有预定赔偿金的性质，是根据违约可能造成的损失额来确定。(www.hetong365.com) 2、定金与预付款的区别 由于定金在合同履行后可以抵作价款，并且定金是于合同履行前交付的，因此定金具有预先给付的性质，与预付款相似。但定金也不同于预付款，其区别主要有以下几点： （1）性质和作用不同 定金为债权担保方式，其主要作用是通过定金罚则给予当事人以压力，担保合同的履行。预付款是合同价款的一种支付方式，其作用是为一方当事人履行合同提供资金上的帮助，为合同的履行创造条件。(www.hetong365.com) （2）发生的基础不同 定金是依据定金合同而发生的，并且只有在一方实际交付后，定金才能成立；而预付款是由当事人在合同中约定的，一方当事人不按照合同的约定交付预付款时，其行为构成对合同义务的违反。(www.hetong365.com) （3）适用的条件和后果不同 定金合同当事人双方不履行主合同债务的，适用定金罚则，发生丧失定金或者双倍返还定金的法律后果；而交付和收受预付款的当事人一方违约时，不发生丧失或双倍返还已付款项的后果，预付款仅可抵作损害赔偿金。(www.hetong365.com) （版权声明：本站内容、观点、评论均由律师严格审核编辑，供法律爱好者学习参考，如需转载，必须注明《来源：合同法网www.hetong365.com》，转载本站内容未标明来源的均视为侵权，本站将定调查侵权情况，一旦发现，将通过法律措施严惩侵权者。*欢迎网友举报*） |
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